小编语：被告人因妻子被工友调戏而反抗，用匕首刺向对方，致1死3伤。两级检察院认为构成故意伤害罪而提起公诉、抗诉，两级法院认为属于正当防卫，坚持无罪判决，且不承担民事赔偿。该案与于欢案极其相似，都是1死3伤，并且案件定性（防卫/伤害）争议强烈，对正当防卫的认定具有较好的借鉴作用和指导意义。

被告人陈天杰犯故意伤害罪二审刑事附带民事裁定书
海南省三亚市中级人民法院
刑事附带民事裁定书

（2016）琼02刑终28号

抗诉机关（原公诉机关）三亚市城郊人民检察院。

原审附带民事诉讼原告人周XX，男，黎族，1991年3月7日出生，住乐东黎族自治县千家镇XX村民委员会X组，农民。系本案被害人。

原审被告人陈天杰，男，1986年11月14日出生于重庆市云阳县，汉族，初中文化，户籍地重庆市云阳县养鹿乡XX村XX组XX号，捕前住三亚市荔枝沟XXXX附近出租屋，建筑工人。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年3月13日被抓获并于同日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。2016年1月9日被取保候审。

辩护人张北平，重庆周立太（万州）律师事务所律师。

三亚市城郊人民法院审理三亚市城郊人民检察院指控被告人陈天杰犯故意伤害罪暨附带民事诉讼一案，于2016年1月6日作出（2014）城刑初字第745号刑事附带民事判决。原公诉机关三亚市城郊人民检察院提出抗诉。三亚市人民检察院支持三亚市城郊人民检察院的抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三亚市人民检察院指派检察员张海涛出庭履行职务。原审被告人陈天杰及其辩护人张北平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原判认定，2014年3月12日18时许，被告人陈天杰和其老婆孙XX等水泥工在三亚市商品街一巷港华市场工地处吃饭，周世烈、周世明、容X、容浪和纪亚练等人也在隔壁不远处吃饭喝酒。被告人陈天杰和孙XX吃饭完后就去加班。22时许，周世烈、容X、容浪和纪亚练在工地调戏孙XX，还骂站在孙XX身边的被告人陈天杰，双方因此发生争执。周世烈冲上去要打被告人陈天杰，陈天杰也冲上去要打周世烈，孙XX和从不远处跑过来的刘增荣站在中间，将双方架开。孙XX在劝架时被推倒在地，被告人陈天杰就上前去扶孙XX，周世烈、容浪和纪亚练先后冲过来对被告人陈天杰拳打脚踢，被告人陈天杰也用拳脚与他们对打。接着，容浪、纪亚练从旁边地上捡起钢管冲上去打被告人陈天杰，周世烈也从工地旁边拿起一把铁铲，准备殴打陈天杰。其中纪亚练被刘增荣抱着，但纪亚练一直挣扎往前冲，当他和刘增荣挪动到被告人陈天杰身旁时，纪亚练将刘增荣甩开并持钢管朝被告人陈天杰的头部打去，因陈天杰头部戴着一个黄色安全帽，那根钢管顺势滑下打到被告人陈天杰的左上臂。周世烈持铁铲冲向陈天杰，但被孙XX拦住，周世烈就把铁铲扔了，空手冲向陈天杰。在这过程中，被告人陈天杰半蹲着用左手护住孙XX，右手持一把折叠式单刃小刀乱挥、乱捅。刘XX闻讯拿着一把铲子和其他同事赶到现场，周世烈、容浪和纪亚练看见后便逃离现场，逃跑时还拿石头、酒瓶等物品对着被告人陈天杰砸过来。容浪被被告人陈天杰持小刀捅伤后跑到工地的地下室里倒在地上，后因失血过多死亡。经鉴定，容浪系生前被单刃锐器刺伤左腹股沟区下方，造成左股动静脉断裂致失血性休克死亡；周世烈被捅致左膝部皮肤裂伤伴髌上韧带断裂，其伤势为轻伤；纪亚练呈左腹股沟区裂创痕，刘增荣呈右大腿远端前侧裂创痕，二人的伤势均为轻微伤；陈天杰被打后呈左头顶部浅表挫裂伤，其伤势为轻微伤。

以上事实，有物证折叠式单刃小刀一把，书证常住人口信息、《抓获经过》、提取笔录、被害人陈述周世烈、纪亚练、刘增荣的陈述，证人张X、容X、孙XX、王XX、郭XX、刘XX、张XX的证言，三亚市公安司法鉴定中心《法医学尸体检验鉴定》、《法医学人体损伤程度鉴定书》、《物证鉴定书》，现场勘验、检查笔录，被告人陈天杰的供述等证据证实。

民事部分经审理查明：原告人周世烈被刀捅伤后，于2014年3月13日到三亚市人民医院住院治疗3天。庭审中，周世烈向法庭提交的住院清单（2张），显示费用共计5488.56元，门诊收费发票1张，费用为154元。另查明，周世烈平时从事的工作是木工。

原审法院认为，公诉机关指控被告人陈天杰持小刀将被害人容浪捅伤致死亡，将被害人周世烈捅致轻伤，将纪亚练、刘增荣捅致轻微伤的事实清楚，证据确实充分，指控的事实成立，但指控被告人陈天杰犯故意伤害罪与法律不符，指控罪名不能成立。本案的发生是基于被害人容浪、周世烈等人酒后无端调戏被告人陈天杰的妻子孙XX，在遭到陈天杰的斥责后，对被告人陈天杰和孙XX挑衅、攻击而引发。本案中，无论是被告人的供述，还是被害人本身的陈述、证人证言，均证实在整个案发过程中，被告人陈天杰是在妻子受到调戏、侮辱的情况下与对方发生争吵，在陈天杰扶持被推倒的孙XX时，先是被害人周世烈动手殴打陈天杰，接着被害人容浪和纪亚练先后对陈天杰拳脚相加，后容浪和纪亚练又手持钢管一同围殴陈天杰，且纪亚练的钢管已打到了陈天杰的头上，只是因为陈天杰头戴安全帽才避免了严重后果。而被害人周世烈在殴打陈天杰的过程中从最先的空手到从旁边捡起铁铲欲进一步伤害陈天杰。被害人的不法侵害行为无论是强度还是情节都已严重威胁到被告人陈天杰的生命安全，在整个案发过程中，被害人的侵害行为始终没有停止，被告人陈天杰一边护着妻子，一边用小刀挥划，始终处于被动防御状态，且被害人离开时还向被告人扔石头、酒瓶等，被告人没有追击的行为。故本案中，被告人陈天杰的行为属于为维护自己的正当权利而进行的防卫行为。

纵观本案，首先被告人陈天杰是在被围殴的状态下实施的防卫，被害人逃离现场后陈天杰再无伤害被害人的行为，因此陈天杰的防卫是其正当权利受到正在进行的不法侵害时。其次，陈天杰在防卫中孤身一人，其面对的是三名手持器械（钢管和铁铲）的侵害之人，双方力量对比悬殊。再次，被害人手持的器械足以让陈天杰生命安全受到严重威胁，且这种威胁已事实上发生（纪亚练的钢管已打到陈天杰的头部，陈天杰的伤势为轻微伤），故被告人陈天杰在生命安全受到现实、急迫及严重威胁的不法侵害，而采取防卫，因此造成一名侵害人的死亡、一名轻伤及另二人轻微伤的后果，无论从手段和强度均没有超出必要限度。故被告人陈天杰的行为符合正当防卫的要件，属于正当防卫，其行为不负刑事责任。辩护人关于被告人陈天杰的行为构成正当防卫，其行为不负刑事责任的辩护意见符合事实和法律规定，予以采纳。

关于附带民事诉讼原告人周世烈诉求赔偿问题，由于被告人陈天杰属于正当防卫，依法不负刑事责任，故依照相关规定，被告人陈天杰亦不承担民事赔偿责任，对原告人周世烈的诉求依法驳回。

经合议庭评议并经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第20条第一款和第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第195条第（二）项、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第241条第（三）项及《中华人民共和国民法通则》第128条之规定，判决如下：

一、被告人陈天杰无罪。

二、驳回附带民事诉讼原告人周XX的诉讼请求。

一审判决后，原公诉机关三亚市城郊人民检察院提出抗诉，认为一审判决认定原审被告人陈天杰的行为属于正当防卫而判决无罪，错误的认定行为性质，导致适用法律错误。理由如下：1.陈天杰实施的行为不具有正当性，属于互殴行为，陈天杰主观上具有伤害他人的犯罪故意，客观上实施了伤害他人的犯罪行为，造成一人死亡、三人受伤的危害结果，应当构成故意伤害罪。2．无限防卫权只能适用于特定的严重危及人身安全的暴力犯罪侵害。本案中，从双方关系和起因看，纪亚练等人和陈天杰是同为一个工地的工人，平时没有深仇大恨，只是因案发当天调戏孙XX而引发双方斗殴；从纪亚练等人选择打击的部位及强度看，以及周世烈因害怕出事，而将铁铲扔掉，空手对打，说明纪亚练等人主观上没有要致陈天杰于重伤、死亡的故意。故一审判决认定陈天杰在生命安全受到现实、紧迫及严重威胁的不法侵害时行使无限防卫权，确属错误。3．一审法院判决认定陈天杰行为既属于正当防卫，又属于无限防卫，同时《中华人民共和国刑法》第20条第一款、第三款的规定，属于适用法律错误。

三亚市人民检察院审查后认为，被告人陈天杰的行为应定性为故意伤害罪，三亚市城郊人民法院将本案定性为正当防卫行为而判决陈天杰无罪，属于定性不准确，适用法律错误。三亚市城郊人民检察院抗诉正确，应予支持。

原审被告人陈天杰对原审判决没有意见。但认为其不是和他们对打，而是边挡边退。

原审被告人陈天杰的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人陈天杰的行为不应当构成故意伤害罪，一审判决认定陈天杰的行为符合正当防卫的要件，属于正当防卫的定性是正确的。2.抗诉书认为被告人陈天杰主观上不是以防卫为目的，而是具有伤害他人的犯罪故意，其行为在客观上是实施了伤害他人的犯罪行为的指控是错误的，所列出的理由也是错误的。3.抗诉书认为一审法院判决同时依照刑法第20条第一、三款的规定判决陈天杰无罪，属于适用法律错误的认识也是错误的。综上，一审法院判决陈天杰无罪的判决是公正、合理的，认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法裁定驳回抗诉，维持原判。

经审理查明，2014年3月12日18时许，原审被告人陈天杰和其老婆孙XX等水泥工在三亚市商品街一巷港华市场工地处吃饭，被害人容浪（殁年19岁）、周世烈、纪亚练和周世明、容X等人也在隔壁不远处吃饭喝酒，其中容浪、周世烈、纪亚练三人喝了一瓶500毫升装的二锅头白酒。陈天杰和孙XX吃饭完后就去工地加班搅拌、运送混凝土。22时许，周世烈、容X、容浪和纪亚练吃饭喝酒后准备出去玩，在经过工地的一辆水泥搅拌机时，看到孙XX一个人在卸混凝土，便言语调戏孙XX。陈天杰推着手推车过来装混凝土时，看到周世烈、容浪、纪亚练等人站在孙XX的身边，便问孙XX是怎么回事，孙XX将被调戏的情况告诉陈天杰。陈天杰便生气地叫容浪等人离开，但容浪等人不理会陈天杰。周世烈看到陈天杰的手推车已装满混凝土，便叫陈天杰把车推走，但陈天杰站在孙XX身边，不去推车。容浪等人还对陈天杰说”你让你老婆干那么重的活啊。”陈天杰不予理会。周世烈觉得陈天杰在这碍事，为引开陈天杰，便将手推车推到工地里面。周世烈返回后，用手摸了一下孙XX的大腿。纪亚练问陈天杰想干什么，陈天杰没有说话。周世烈也问陈天杰想干嘛，是不是想打架。陈天杰遂与周世烈等人发生争吵。争吵中容浪等人中有一人对陈天杰说”你今天走不了了！”周世烈冲上去要打陈天杰，陈天杰也冲上去要打周世烈，孙XX和从不远处跑过来的刘增荣站在中间，将双方架开。周世烈从工地上拿起一把铁铲（长约2米，木柄），冲向陈天杰，但被孙XX拦住，周世烈就把铁铲扔了，空手冲向陈天杰。孙XX在劝架时被周世烈推倒在地，哭了起来，陈天杰准备上前去扶孙XX时，周世烈、容浪和纪亚练三人先后冲过来对陈天杰拳打脚踢，陈天杰边退边用拳脚还击。接着，容浪、纪亚练从旁边地上捡起钢管（长约1m，空心，直径约4cm）冲上去打陈天杰，期间纪亚练被刘增荣抱着，但纪亚练一直挣扎往前冲，当他和刘增荣挪动到陈天杰身旁时，纪亚练将刘增荣甩倒在地并持钢管朝陈天杰的头部打去，因陈天杰头部戴着一个黄色安全帽，那根钢管顺势滑下打到陈天杰的左上臂。在这过程中，陈天杰半蹲着用左手护住孙XX，右手拿出随身携带的一把折叠式单刃小刀（打开长约15cm，刀刃长约6cm）乱挥、乱捅，致容浪、周世杰、纪亚练、刘增荣受伤。水泥工刘XX闻讯拿着一把铲子和其他同事赶到现场，周世烈、容浪和纪亚练见状便逃离现场，逃跑时还拿石头、酒瓶等物品对着陈天杰砸过来。容浪被陈天杰持小刀捅伤后跑到工地的地下室里倒在地上，后因失血过多死亡。经鉴定，容浪系生前被单刃锐器刺伤左腹股沟区下方，造成左股动静脉断裂致失血性休克死亡；周世烈左膝部皮肤裂伤伴髌上韧带断裂，其伤势为轻伤二级；纪亚练呈左腹股沟区裂创痕，刘增荣呈右大腿远端前侧裂创痕，二人的伤势均为轻微伤；陈天杰被打后呈左头顶部浅表挫裂伤，其伤势为轻微伤。

上述事实，有下列证据予以证实：

（一）物证

折叠式单刃小刀一把（打开长约15cm，刀刃长约6cm），经原审被告人陈天杰在原审庭审中辨认无异议，证实系陈天杰案发时所持的小刀。

（二）书证

1．常住人口信息，证实原审被告人陈天杰出生于1986年11月14日等个人身份情况。

2．三亚市公安局河东分局出具的《抓获经过》，证实2014年3月12日22时许，公安机关接到报案称有人在三亚市商品街港华市场工地里打架，公安人员随即赶到工地，发现是工人打架，双方都有人受伤，原审被告人陈天杰已经去了市人民医院治疗。2014年3月13日0时许公安人员赶赴三亚市人民医院，在急诊室里将陈天杰抓获。

3．三亚市公安局出具的提取笔录（2份），证实2014年3月12日22时许，公安人员在三亚市商品街港华商业街工地里的打架现场的地面上提取到一根钢管；2014年3月13日2时许，公安人员在陈天杰的带领指认下在三亚市商品街港华商业街工地后面的沙土里提取到一把折叠式单刃小刀。

（三）被害人陈述

1．周XX的陈述及辨认笔录：2014年3月12日18时许，我和容浪、纪亚练、容X、周世明在工地吃饭，我跟容浪、纪亚练三人喝一瓶一斤装的二锅头白酒。周世明吃完饭有事先离开。21时许，我们四个人从工地准备出去玩。容X走在前面，我和容浪、纪亚练走在后面，经过一辆水泥搅拌车旁时，看见有一名年轻女子在卸混凝土，其和容浪、纪亚练三个人便走上去调戏那名女子。这时，一个男子推着一辆斗车走过来，那名男子很生气的叫我们走，我们没有理会他，叫他赶紧把已装满混泥土的车推走，但他没有推。我觉得那名男子在那碍事，为引开该男子，便上去将那辆装满混凝土的斗车推到工地里面去。过一会返回来，看到纪亚练和容浪与那名男子吵架，我便走到那名女子旁，手不小心碰到那名女子的大腿一下，那名男子也看到，紧接着我们三人便和那名男子吵架并相互开始推拉对方，这时容X也过来跟那名男子吵架。期间，那名卸水泥浆的女子和另外一名年纪较大的妇女过来拦住我们。我甩开那两名女子的手，冲上去想殴打那名男子，双方便殴打起来。我和容浪、纪亚练都用拳脚和那名男子对打，但我没有打到那名男子。期间我从工地旁边拿起一把长约2米的木柄铁铲，准备殴打该名男子，被那名年轻女子拦住，由于害怕把人打死，所以就把铁铲扔了，空手冲向那名男子。一开始双方都是空手的，那名男子用拳脚和我们对打。当时场面比较混乱。打了一会突然我感觉左脚膝盖被那名男子用利器捅到，左脚麻木、流血，站不起来。容浪和纪亚练还在和那名男子撕打，我看见那名男子拿着什么东西面对着容浪、纪亚练等人半蹲着捅来捅去。我就慢慢走到工地的卫生间内躲起来。容浪和纪亚练继续在那边和那名男子对打。

经辨认，其辨认出原审被告人陈天杰就是2014年3月12日21时许在三亚市河东区港华市场工地内跟其打架并用匕首将其捅伤的人。

2．纪亚练的陈述及辨认笔录：2014年3月12日18时许，我和工地的老乡容浪、周世烈、容X、周世明等共六个人在工地内吃饭、喝酒，其中周世明和容X没有喝酒，我们四个人喝了两瓶二锅头白酒（一斤装），周世明吃完先离开。当天21时许，我接到表哥“卢顺”的电话，他叫我出去和他玩。我和容浪、周世烈、容X四个人走到工地一辆水泥搅拌车旁时，看见有一名女子在卸混凝土，我们过去调戏该女子。一名男子推着一辆推车过来接混凝土，该男子很生气的让我们走。我让那名男子赶紧把已装满混凝土的推车推走，那名男子没有推车，周世烈就过去将那辆装满混凝土的车推到工地里面。我就问那名男子向干嘛，他不说话。推车回来的周世烈问那名男子想干嘛，是不是想打架，边问边往前走了两步，此时那名卸水泥浆的女子和一名年纪较大的妇女上来将周世烈拦住，周世烈将这两名女子挣脱开，当时那名卸水泥浆的女子好像倒在地上。那名男子朝我们跑过来，我以为他要过来打我们，我和容浪就冲上去，对这名男子拳打脚踢，这名男子也跟我们对打，周世烈也上去殴打该男子。期间，我从附近地上捡起一根钢管（长约一米左右，空心的，直径有四公分左右）朝那名男子头部打过去，由于那名男子当时带了一个安全帽，钢管就顺势打在他的肩膀上。在厮打的过程中我突然感觉左大腿内侧有点疼，就往后退了一下，然后又接着用钢管打那名男子，那名男子也拿着一把匕首向我挥舞，由于害怕再被捅到，就跑了。在跑的过程中，从地上捡起一块石头朝那名男子扔过去，但没有打到，这时有一名年纪偏大的男子拿着一把铁铲追来。之后，我就跑到医院包扎了。

经辨认，其辨认出原审被告人陈天杰就是2014年3月12日21时许在三亚市河东区港华市场工地内跟其打架并用匕首将其捅伤的人。

3．刘增荣的陈述：2014年3月12日晚，我们水泥工组的9个人在工地里填充水泥砂浆，其中陈天杰等人负责用斗车将水泥砂浆从工地门口运到我干活的地方，孙XX负责在工地大门处将水泥砂浆从搅拌机内分到陈天杰等人的斗车里。21时许，我发现陈天杰等人没有送料来，就来到工地大门口处，看到陈天杰、孙XX和四名木工组的工人(海南籍)发生争执，并开始相互推扯，要打架。木工组的其中一个人对陈天杰大声骂：”你今天走不了啦”。同时还看到他们其中一个人在打手机。但是我害怕他们叫人来打陈天杰，马上走上去站在双方中间，劝双方不要打架。但是木工组的那四名工人中的三人一直要冲上来打陈天杰，陈天杰也是要冲过去跟对方的人打架，被我和孙XX一直抱拉着，同时孙XX也劝对方的人别打架。但孙XX被对方的一名工人推倒在地上，陈天杰过去准备将孙XX扶起来，此时对方的三名工人一起冲上来用拳脚殴打陈天杰。陈天杰背对着对方的人，对方的一名较高个子的男子从旁边的工地上拿起一根钢管冲过去要打陈天杰，我抱着这名工人，但他一直挣扎往前冲，当挪动到陈天杰身后时，这名工人将我甩开，致我摔倒坐在地上。随后那四名工人都分别跑开了。我准备起身时才发现右侧大腿受伤。

（四）证人证言

1．容X的证言及辨认笔录：2014年3月12日21时左右，我和容浪、阿练（纪亚练）、周世烈、周世明在商品街一巷港华市场路口工地宿舍喝酒吃饭，我和周世明没有喝酒，周世明吃完饭后先离开。饭后大家准备到外面去玩，我先出去工地大门，等了一会由于没有看到周世烈等人出来便返回工地，看到周世烈在推一辆水泥车，纪亚练说他们摸了那名女子一下，男子就让他们干工。然后，我便和那名男子争吵，容浪和纪亚练也上来和那名男子互相用手拉扯起来，周世烈走过来准备殴打那名男子，被我拦住，那名男子也绕过容浪和阿练走过来打周世烈，但被一名穿黑白相间上衣的女子拦住。接着，容浪和纪亚练便跑到旁边的地上拿了钢管(70公分左右)过来准备殴打那名男子，该男子见状便从身上拿出一把匕首和容浪、纪亚练对打，这时周世烈把我挣脱后也上去帮他们殴打那男子。容浪、纪亚练两个人举起钢管和周世烈一起殴打那男子，那名男子被打得往后退。没多久，容浪和纪亚练便往工地里面跑，周世烈也慢慢往工地洗手间走，好像受伤了。那名男子没有追过去。一名穿红色上衣的女子坐在地上，大腿膝盖好像受伤了。

经辨认，其辨认出原审被告人陈天杰是2014年3月12日21时左右在三亚市商品街一巷港华市场路口旁一工地里持匕首和容浪、周世烈、纪亚练等三人发生打架的人。

2．孙XX的证言：2014年3月12日18时左右，我和老公陈天杰在三亚市商品街一巷的港华市场工地吃饭，旁边有几名工地上的木工在吃饭喝酒，还打砸桌子凳子。我们没有理会就去干活了。22时许有四名木工调戏我，还对陈天杰说”你让你老婆干那么重的活啊。”陈天杰没有理会他们。其中一名男子就过去把陈天杰的手推车推走。他们又故意靠近我，那名将手推车推走的男子回来后用手碰了我的腿，我就闪到一边，他们就笑起来并骂陈天杰他妈等等，陈天杰也还口骂他们，双方吵起来。陈天杰把我从工地门口拉到工地内的第一根柱子处。接着对方一名木工跟过来，刘增荣和我上去拦住他，该男子把我推倒在地上，我倒在地上哭了起来。陈天杰就上前蹲着护住我。然后该男子用拳头打陈天杰，其他三人也围上来打陈天杰，陈天杰也和他们对打起来。刘增荣上来劝架，他们仍然打成一团。过了一分钟左右，工地上的其他水泥工刘XX和张XX（刘XX妻子）过来后，4名木工跑掉了。之后，我看见陈天杰右手肘、头部有伤，刘增荣的右腿有伤。陈天杰有时候会带有一把银白色的折叠小刀。在医院我看到那名先过来推摔我，也是碰我腿的男子伤到左腿。

3．张X的证言：2014年3月12日21时左右。我接到周小平的电话，说木工组的工人喝醉酒了和泥水工人在港华市场商业街工地里发生打架，我便让他打电话报警。然后，老板陈锦山又来电话，让我赶紧去工地。到了工地，我发现地面上有血，打架的人已经散了。一会有一名工人发现地下室楼梯口的血很多。后在地下室我看到一名男子侧身趴在地上，趴的地方都是血，我便报警。事后，听工人说是木工组那几名喝醉酒的工人调戏泥水工的一名女子，而后发生打架。

4．王XX的证言：2014年3月12日22时许，我听到工地一楼里面有吵闹声，看到工地上干木工的3、4个乐东男子手持钢管追打陈天杰和孙XX。当时刘增荣在拦着那几名乐东男子，那几名男子将孙XX打倒在地，不到一分钟，旁边有人说：”赶紧报警”，那几名乐东男子才跑掉。事后我看到刘增荣的腿被打伤，流了很多血。钢管是工地上搭架子用的，长约1米多，直径约六公分，空心。

5．郭XX的证言：2014年3月12日22时左右，我在港华市场工地听到工地一楼里面有吵闹声，看到在工地干木工的3、4名乐东籍男子手持钢管追打陈天杰和孙XX，陈天杰也还手。当时刘增荣在拦着那几名乐东男子，乐东男子将孙XX打倒在地。他们打了不到一分钟，刘XX手持铁铲冲过来，那几名乐东男子就散开了。事后我看到刘增荣的腿部被打伤，流了很多血。钢管是工地上搭架子用的，长约1米多，直径约六公分，空心。

6．刘XX的证言：2014年3月l2日21时许，突然听到工地大门口处我妹妹刘增荣在哭，我拿着干活用的铁铲跑过去，看到我妹妹和孙XX坐在地上相互抱着哭，我妹妹的右侧大腿受伤了流血。听在场的工人说这和”海南仔”有关系，我拿着铁铲追过去，但没有追上。回来之后，就打电话报警和120急救，把妹妹送去医院。事后我听说是因为4个海南仔调戏陈天杰老婆孙XX，所以陈天杰才和3、4个海南仔打架。

7．张XX的证言：2014年3月12日晚上大概9点半，我和丈夫刘XX在一楼靠近门口地方正常的工作，听到不远处有哭声。我上前一看，是刘XX的妹妹刘增荣受伤了，大腿流了很多血，陈天杰受了点皮外伤。然后有人报警和打120。

（五）鉴定意见

1．三亚市公安司法鉴定中心出具的琼(三)公(司)鉴(尸)字[2014]72号《法医学尸体检验鉴定》，证实容浪系生前被单刃锐器刺伤左腹股沟区下方，造成左股动静脉断裂致失血性休克死亡。

2．三亚市公安司法鉴定中心出具的琼(三)公(司)鉴(伤)字[2014]41号、47号、109号、46号《法医学人体损伤程度鉴定书》，分别证实周世烈呈左大腿远端前侧近膝部创裂痕，伤势为轻伤二级；纪亚练呈左腹股沟区裂创痕一处，刘增荣呈右大腿远端前侧裂创痕一处，多处软组织挫伤，二人的伤势均为轻微伤；陈天杰呈左头顶部浅表挫裂伤，伤势为轻微伤。

3．三亚市公安司法鉴定中心出具的琼(三)公(司)鉴(法物)字[2014]47号《物证鉴定书》，证实案发现场出现的多处血迹，包括现场梯子上血迹、现场楼梯平台地上血迹、现场墙上血迹、现场木板上血迹，原审被告人陈天杰沾有血迹的裤子、沾有血迹的安全帽、沾有血迹的水果刀一把和死者容浪沾有血迹的鞋子一只上均检出人血，为同一男性所留，支持以上血迹均为容浪所留，其几率大于99.999999％。被告人陈天杰沾有血迹的外衣上检出人血，为一男性所留，该处血迹为陈天杰所留，其几率大于99.999999％。

（六）现场勘验、检查笔录，现场方位示意图及现场照片，证实案发现场位于三亚市河东区商品街一巷港华广场工地内。在工地负一层安全通道出入口处发现一具呈侧卧状态的男性尸体，现场及周边存在多处血迹。现场提取一条钢管、一把折叠刀。

（七）原审被告人陈天杰的供述：2014年3月12日18时左右，我和老婆孙XX等水泥工在三亚市商品街一巷港华市场工地吃饭，隔壁桌有四五个木工在吃饭喝酒，我看到他们喝了很多酒。我们水泥工吃完饭就去加班打混凝土。在加班期间，看到那些喝酒的木工用酒瓶打砸桌子凳子等。22时左右，当我推完一车水泥回来的时候，看见之前吃饭时喝酒的四个木工站在孙XX的身边，孙XX说几个男的在调戏她。孙XX是水泥罐车操作工。我便把孙XX拉到水泥罐车的控制座位上。我用手推车去接水泥，接满了，我也不推走，站在孙XX的身边。期间那四名男子对我说怎么让我老婆干重活，我没有理他们。其中一名男子对我说，水泥已接满了，还不拉走，我还是不理会他们，继续站在孙XX的身旁。那名男子说你不拉走我拉走了，说完他就把我的手推车推走了。过一会他回来，把我的手推车放在别的地方，回来时故意靠着孙XX身边经过，摸了孙XX的大腿一下。之后他们走到旁边评论孙XX的身材，我怕他们骚扰孙XX，站在孙XX的旁边不理他们。但是他们其中一名较高壮的男子对着我骂，我对他说不要骂人，他说你是不是想挨打，你今天跑不掉了。接着他们四个人就走向我，孙XX跑过来将双方拦开，同时刘增荣也跑过来将双方拦开。我怕他们打到孙XX，便伸手将孙XX拉到旁边。这时四个木工冲过来对我拳打脚踢，我用拳脚与他们对打。在我打架的时候，孙XX已经摔倒在地，于是我赶紧过去准备将她拉起来。此时有人拿钢管打在我左边的脑袋，因为我当时戴着一个黄色安全帽，那根钢管跟着打到我的左肩部，被打了后我便半蹲着用左手护住孙XX，右手从右边裤兜里掏出一把折叠式小刀正手握住，当时那些木工在我身后打我，于是我便用小刀从我的裤裆底下往后挥划了几下。由于被他们不停地殴打，在挥划小刀的时候我也跟着挪动。我知道伤到人，但不清楚伤害的具体情况。在我挥划后，听到刘增荣哥哥及同事的吼声，很快那几个人就逃跑了，在逃跑的时候还拿着石头、酒瓶等对着我砸过来。刘增荣也被我的小刀划伤了。那把折叠式小刀(刀刃约6cm)平时我都放在右边裤兜里，用来割东西的。

以上证据业经一、二审庭审举证、质证。证据来源合法，内容客观、真实，证据之间具有关联性，且能互相印证，本院经审查予以确认。

民事部分经审理查明的与一审认定的事实一致，本院经审查予以确认。

本院认为，原审判决认定原审被告人陈天杰在被被害人容浪、周世烈、纪亚练殴打时，持小刀还击，致容浪死亡，致周世烈轻伤，纪亚练、刘增荣轻微伤的事实清楚，证据确实充分，并以正当防卫判决原审被告人陈天杰无罪正确。

关于抗诉机关的抗诉意见，综合评析如下：

（一）关于原审被告人陈天杰的行为是否属于互殴行为的问题。

所谓互殴，是指双方均具有侵害故意时实施的相互侵害行为。在主观上，互殴双方均具有侵害他人的故意；在客观上，互殴双方均实施了加害行为。所以，互殴双方的行为均属于不法侵害，而非正当防卫。而在本案中，陈天杰在其妻子孙XX被调戏、其被辱骂的情况下，面对冲上来要打其的周世烈，陈天杰也欲还击，被孙XX和刘增荣拦开。陈天杰在扶劝架时被推倒在地的孙XX时，周世烈、容浪和纪亚练先后冲过来对陈天杰拳打脚踢，继而持械殴打陈天杰。陈天杰持刀捅伤被害人时，正是被容浪等人持械殴打的紧迫期间，符合防卫的起因条件、时间条件、对象条件和主观条件。因此，陈天杰是被羞辱、被打后为维护自己的尊严、保护自己及其妻子的人身安全，防止被害人的不法侵害而被动进行的还击，陈天杰的行为不属于互殴，不能认定陈天杰具有伤害他人的犯罪故意。

（二）关于被害人容浪等人的行为是否属于”行凶”的问题

”行凶”必须是一种已着手的暴力侵害行为，必须足以严重危及他人的重大人身安全。抗诉机关认为，从双方关系和起因、容X等人选择打击的部位及强度、陈天杰捅刺的对象看，容X等人的行为不属于严重危及人身安全的暴力犯罪侵害。本院认为，被害人容浪等人的行为应认定为”行凶”。第一，不管双方平时关系如何，案发当时容浪等人当时调戏了陈天杰的妻子，先后拳脚、持械围殴陈天杰，侵害行为正在发生。第二，容浪等人持械击打的是陈天杰的头部，在陈天杰戴安全帽的情况下致轻微伤。首先，法律并未规定特殊防卫的行为人必须身受重伤、已被抢劫、强奸既遂等才可以进行防卫。防卫的目的恰恰是使行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等暴力犯罪不能得逞，因此，即使防卫人根本没有受到实际伤害，也不应当影响特殊防卫的成立。其次，陈天杰在当时的情形下，只能根据对方的人数、所持的工具来判断自身所面临的处境，不可能知道容浪等人是否有选择性的击打其戴安全帽的头部以及强度。容浪、纪亚练所持的是钢管，周世杰所持的是铁铲，均是足以严重危及他人重大人身安全的凶器，三人都喝了酒，气势汹汹，孙XX、刘增荣、容X都曾阻拦，但孙XX阻拦周世烈、刘增荣阻拦纪亚练时均被甩倒，容X阻拦周世烈时被挣脱。第三，纪亚练持钢管击打的是陈天杰的头部，属于人体的重要部位，虽戴着安全帽，仍致头部轻微伤，钢管打到安全帽后滑到手臂，仍致手臂皮内、皮下出血，可见打击力度之大。如陈天杰没有安全帽的保护，必然造成严重的伤亡后果。第四，陈天杰是半蹲着左手护住孙XX右手持小刀进行防卫的，这种姿势不是一种主动攻击的姿势，而是一种被动防御的姿势，且手持的是一把刀刃只有6cm左右的小刀，只要对方不主动靠近攻击就不会被捅刺到。第五，击打到陈天杰头部的虽然只是纪亚练，但容浪当时也围在陈天杰身边手持钢管殴打陈天杰，属于不法侵害人，陈天杰可对其实施防卫。误伤刘增荣，纯属意外，不能说陈天杰对刘增荣实施防卫，只能说明当时陈天杰被围打，疲于应对，场面混乱。故容浪等人是持足以严重危及他人重大人身安全的凶器主动攻击陈天杰，使陈天杰的重大人身安全处于现实的、急迫的、严重的危险之下，应当认定为”行凶”。此时，陈天杰为保护自己及其妻子的重大人身安全，用小刀刺、划正在围殴其的容浪等人，符合特殊防卫的条件，虽致容浪死亡，周世烈轻伤，纪亚练轻微伤，但依法不负刑事责任。

（三）关于法律适用的问题。

根据《中华人民共和国刑法》第20条第二款的规定，防卫过当是应当负刑事责任的，防卫过当的前提是进行正当防卫。原审判决适用《中华人民共和国刑法》第20条第一款、第三款的规定，是依据第一款认定陈天杰的行为构成正当防卫，依据第三款认定陈天杰的行为不属于防卫过当。因此，原判同时适用《中华人民共和国刑法》第20条第一款、第三款并无不当。“刑法库”公众号

综上，正当防卫制度高度重视和切实保障公民的防卫权，倡导和鼓励公民对一切不法侵害行为和严重暴力犯罪行为，积极、充分行使防卫权，保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权利不受侵害。本案中，被害人容浪等人酒后滋事，调戏原审被告人陈天杰的妻子，辱骂陈天杰，不听劝阻，使用足以造成严重危及他人重大人身安全的凶器殴打陈天杰。陈天杰作为一个男人，一个丈夫，在自己的妻子被调戏，自己被辱骂并被围殴之时，用小刀刺、划正在围殴其的容浪等人，符合特殊防卫的条件，虽致容浪死亡，周世烈轻伤，纪亚练轻微伤，但依法不负刑事责任。抗诉机关的抗诉意见不成立，不予支持。原审被告人陈天杰及其辩护人的辩护意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，附带民事部分判决准确，应予维持。经合议庭评议并经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第225条第一款第（一）项的规定，裁定如下：

驳回抗诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长　李　力
审判员　胡录耀
审判员　付春燕
二〇一六年七月十一日
书记员　郝蓓蓓